Информация о нарушениях при заключении и реализации органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами концессионных соглашений в отношении объектов водоснабжения, водоотведения и теплоснабжения
|
1. |
Передача прав на объекты тепло-, водоснабжения и водоотведения по договорам аренды вместо концессионных соглашений. |
|
|
|
Типичные нарушения: - договор аренды вместо концессионного соглашения; - пролонгации договора аренды не в установленном порядке.
Выбор способа передачи прав владения и (или) пользования объектами (аренда или концессионное соглашение) определяется в зависимости от даты ввода объектов в эксплуатацию – более 5 лет, то концессионное соглашение.
С 8 мая 2013 года и до 1 января 2015 года допускалась передача прав владения на срок до трех лет до передачи прав владения и (или) пользования данными объектами победителю конкурса на право заключения концессионного соглашения. С 01.01.2018 годы таких договоров быть не должно.
Исключение: П.8 ч. 1 ст. 17.1 Закона о защите конкуренции - предоставление прав на такое имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случае, если передаваемое имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности.
|
Примеры:
Администрацией Варненского сельского поселения Варненского муниципального района Челябинской области в отношении нежилого здания - районной котельной заключены: - договор № 1 от 27.08.2020 безвозмездного пользования муниципальным имуществом, заключенный между ООО «Стройкомплекс» (расторгнут по соглашению сторон); - договор аренды муниципального имущества б/н от 01.09.2021 с АО «Челябоблкоммунэнерго».
Выдано предупреждение № 26-07/21: - отменить Распоряжение Администрации «О предоставлении в аренду социально-значимых объектов»; - принять меры по возврату в муниципальную казну имущества (котельной и тепловых сетей), в том числе путем обращения в суд о признании сделки недействительной и о применении последствий недействительности сделки; - обеспечить соблюдение требований действующего законодательства при предоставлении во владение и (или) пользование хозяйствующим субъектам котельной и тепловых сетей. Предупреждение не исполнено, возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции. Принято решение о нарушении антимонопольного законодательства, выдано предписание (в стадии исполнения), материалы переданы должностному лицу для рассмотрения вопроса о привлечении к административной ответственности. Аналогично: предупреждения выданы органам местного самоуправления Новоуральского сельского поселения № 27-07/21, 28-07/21, Администрации Сулеинского городского поселения Саткинского муниципального района Челябинской области № 28-07/22, Комитету по управлению муниципальным имуществом Увельского муниципального района № 27-07/22 и др. В отдельных муниципальных образованиях срок исполнения таких предупреждений продлевается на несколько лет (например, Кропачевское городское поселение Ашинского муниципального района Челябинской области, Дербишевское сельское поселение Аргаяшского муниципального района Челябинской области, Белозерское сельское поселение Троицкого муниципального района Челябинской области и другие). |
|
2. |
Передача прав на объекты тепло-, водоснабжения и водоотведения на конкурсной основе в аренду объектов теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, вместо концессионных соглашений. |
|
|
|
Действия органов местного самоуправления по передаче на конкурсной основе в аренду объектов теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, в отношении которых права владения и (или) пользования должны передаваться только на основании концессионного соглашения, вне зависимости от того, участвовали ли в таком конкурсе один или несколько участников, могут быть квалифицированы как нарушение части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции, устанавливающего запрет на нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений.
|
Распространена практика обращения органов, осуществляющих прокурорский надзор, в суд с исковыми заявлениями о расторжении таких договоров. |
|
3. |
Передача объектов тепло-, водоснабжения и водоотведения без проведения конкурентных процедур по договорам, не предусмотренным отраслевым законодательством для данного вида имущества
|
|
|
|
Нарушения, выражаются в заключении: - договора безвозмездного пользования, - договора хранения (ссуды), - договора управления, - соглашения о проведении работ по подготовке объектов коммунального назначения к отопительному сезону, их эксплуатации и обслуживанию.
|
Примеры 1. Комитетом по управлению муниципальным имуществом Уйского муниципального района заключен договор безвозмездного пользования (договора ссуды) муниципальным имуществом Уйского муниципального района от 13.08.2021 № 4 с ООО «МУЖКП Тимирязевское» в отношении тепловых сетей, расположенных в с. Маслово Уйского района Челябинской области на 7 лет. Выдано предупреждение 25-07/21, исполнено: - информировать ООО «МУЖКП Тимирязевское» о прекращении договора безвозмездного пользования (договора ссуды) муниципальным имуществом; - принять меры по возврату в муниципальную казну имущества (тепловых сетей), - принять меры, направленные на устранение причин и условий нарушения антимонопольного законодательства, - обеспечить соблюдение требований антимонопольного законодательства при предоставлении во владение и (или) пользование хозяйствующим субъектам тепловых сетей.
2. Администрацией Варненского сельского поселения заключен договор безвозмездного пользования муниципальным имуществом, заключенный между ООО «Стройкомплекс» (расторгнут по соглашению сторон) в отношении нежилого здания - районной котельной заключены (предупреждение 26-07/21, не исполнено, возбуждено дело).
3. Комитетом по управлению муниципальным имуществом Увельского муниципального района заключен договор безвозмездного пользования (договора ссуды) муниципальным имуществом Увельского района от 29.04.2011 № 18 и дополнительные соглашения к нему, а также договор аренды объектов имущества муниципальной собственности № 4/2020 от 21.12.2020 с ООО «Каменское ЖКХ» (предупреждение 27-07/22, срок исполнения не истек).
|
|
4. |
Нарушение порядка заключения концессионного соглашения в инициативном порядке
|
|
|
|
Ч. 4.1-4.12 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях.
Типичные нарушения:
1) предложение инвестора не соответствует Форме предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 31.03.2015 № 300, например: - отсутствуют сроки разработки проектной документации концессионером; - не указаны источники финансирования: собственные и заемные средства, финансирование из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации с указанием бюджета, по годам реализации проекта; - не подтверждена возможность получения заемных средств (не приложен документ, выданный кредитной организацией); - не приложены иные документы согласно утвержденной форме; - справки об отсутствии недоимок по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (размер которых превышает 25 % балансовой стоимости активов лица) не за прошедший календарный год, а на определенную дату; 2) непринятие решений, предусмотренных с пунктом 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, в том числе решения о возможности заключения концессионного соглашения на иных условиях, содержащего срок и порядок проведения переговоров с инициатором заключения концессионного соглашения; 3) размещение на официальном сайте торгов предложения о заключении концессионного соглашения не в полном объеме, без приложенных к нему документов, или неразмещение предложения вообще; 4) неправомерное отклонение заявок иных потенциальных инвесторов или их нерассмотрение; 5) непроведение конкурса при условии поступления иных заявок потенциальных инвесторов.
|
Примеры:
В адрес Администрации Варненского муниципального района (далее – Администрация) от АО «Челябоблкоммунэнерго» поступило предложение о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения на объекты теплоснабжения, извещение размещено на официальном сайте торгов www.torgi.gov.ru 18.07.2022: - на официальном сайте торгов размещено только сопроводительное письмо АО «Челябоблкоммунэнерго» без указания условий, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения; - в установленный срок поступила иная заявка (ООО «Альфа-Ч») по форме, установленной Администрацией, однако, не была рассмотрена по надуманным, формальным обстоятельствам (не указаны наименование и адрес объектов, в отношении которых подана заявка, отсутствует номер лота и номер извещения, в связи с чем, невозможно идентифицировать объекты, в отношении которых она подана); - принято решение о заключении концессионного соглашения с АО «Челябоблкоммунэнерго», заключено концессионное соглашение сроком до 30.04.2032. Действия Администрации по предоставлению объектов теплоснабжения АО «Челябоблкоммунэнерго», при условии поступления иной заявки (ООО «Альфа-Ч») о готовности участия в конкурсе на право заключения концессионного соглашения, которая не была рассмотрена в установленном порядке, приводят или могут привести к созданию преимущественных условий осуществления деятельности отдельному хозяйствующему субъекту - АО «Челябоблкоммунэнерго», ввиду предоставления доступа к муниципальному имуществу – объектам теплоснабжения без проведения торгов и препятствованию доступа к данному имуществу иным хозяйствующим субъектам, то есть созданию дискриминационных условий, что содержит признаки нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, в том числе пункта 8 указанной нормы. Принято решение о выдаче Администрации предупреждения (№ 24-07/22), в том числе по возврату имущества, отмене актов о его предоставлении инвестору без проведения конкурса, а также рассмотрения заявки иного лица, заявившего о готовности заключения концессионного соглашения на конкурсной основе. Предупреждение в стадии исполнения. |
|
5. |
Трансформация договора аренды в концессионное соглашение в случаях, не предусмотренных законодательством о концессионных соглашениях
|
|
|
|
Ч.2 ст. 37, ст. 51 Закона о концессионных соглашениях
Требуется соблюдение следующих условий: 1) имущество было передано арендатору в соответствии с договором или договорами аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору или таким договорам, входит в состав системы централизованного теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения и (или) предназначено для использования по общему назначению с объектами теплоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения и для обеспечения единого технологического процесса и осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и может быть объектом концессионного соглашения и иным передаваемым концедентом концессионеру по концессионному соглашению имуществом; 2) все договоры аренды заключены в установленном порядке; 3) все договоры аренды заключены до 1 января 2022 года; 4) отсутствует задолженность по арендной плате за имущество, неустойкам (штрафам, пеням) на день заключения концессионного соглашения (подтвержденная задолженность).
|
|
|
6. |
Заключение концессионного соглашения без проведения торгов в случаях, не предусмотренных законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях |
|
|
|
Ч.1 ст. 37 Закона о концессионных предусмотрен перечень случаев заключения концессионного соглашения без проведении торгов: 1) конкурс признан несостоявшимся, концессионное соглашение может быть заключено с лицом, подавшим единственную заявку, соответствующую требованиям конкурсной документации (ч.6.ст.29 Закона о концессионных соглашениях); 2) конкурс признан не состоявшимся, если поступило менее 2х конкурсных предложений или признано соответствующими требованиям конкурсной документации менее 2х конкурсных предложений (ч.7 ст.32 Закона о концессионных соглашениях); 3) с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, возникли на основании договора аренды (при условии наличия инвестиционной составляющей, имущества может быть объектом соглашения, договор заключен до 01.07.2010) (ч.2 ст. 37 Закона о концессионных соглашениях); 4) с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения, при условии отсутствия заявок иных лиц;
Для объектов теплоснабжения / водоснабжения: 5) с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, возникли на основании договора аренды (при условии наличия инвестиционной составляющей, имущества может быть объектом соглашения, договор заключен до 01.01.2022 и в установленном порядке, отсутствует заложенность по арендной плате и неустойкам) (ч.1 ст. 51 Закона о концессионных соглашениях); 6) передача прав владения и (или) пользования бесхозяйными объектами, приобретаемыми в собственность концедента, путем изменения условий действующего концессионного соглашения (при условии наличия технологической и функциональной связи; бесхозяйные объекты выявлены в течение срока реализации концессионного соглашения и приобретены в собственность концедента; соблюдение ограничения балансовой стоимости передаваемого имущества (стоимость не более 10% балансовой стоимости объекта концессионного соглашения; для гарантирующей организации или ЕТО балансовая стоимость не ограничена) (ч. 5 и ч. 6 статьи 51 Закона о концессионных соглашениях); 7) в ценовых зонах теплоснабжения, определенных в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 года N 190-ФЗ "О теплоснабжении" единая теплоснабжающей организации имеет преимущественное право на заключение концессионного соглашения находящиеся в зоне ее деятельности без проведения конкурса (ст. 51.2 Закона о концессионных соглашениях); 8) концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации; 9) в иных предусмотренных федеральным законом случаях. |
|
|
7. |
Эксплуатация объектов тепло-, водоснабжения и водоотведения хозяйствующим субъектом в отсутствии документов, подтверждающих законность права владения и (или) пользования указанным имуществом
|
|
|
8. |
Нарушения при проведении торгов
|
|
|
|
Типичные нарушения:
|
Пример:
Челябинским УФАС России рассмотрена жалоба ООО «Районные тепловые сети» на неправомерные действия Управления муниципальным имуществом и земельными отношениями администрации Троицкого муниципального района (далее –Управление) при организации и проведении торгов на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, находящихся в собственности муниципального образования «Троицкий муниципальный район» Челябинской области, расположенных на территории муниципального образования «Бобровское сельское поселение» Челябинской области. Конкурсная документация в нарушение требований Закона о концессионных соглашениях не содержала сведений об описании объекта концессионного соглашения, в том числе технико-экономических показателей, сведений об объеме валовой выручки, получаемой концессионером в рамках реализации концессионного соглашения, сведений о цели и сроке использования (эксплуатации) объекта Концессионного соглашения, информации о порядке возмещения фактически понесенных расходов концессионера, задания, сформированного на основании утвержденных схем теплоснабжения, схем водоснабжения и водоотведения поселений и т. д. В действиях Управления признаны нарушения порядка, установленного пунктами 1, 4, 5, 6, 6.3, 6.4, 6.5 части 1 статьи 10, пунктами 5, 7 части 1 статьи 42, пунктами 2, 4 части 1, частью 2 статьи 45, пунктами 4, 5, 9, 12, 13, 14 части 1 статьи 46, пунктом 2 части 1, пунктом 2 части 2 статьи 47, частями 1, 2 статьи 49 Закона о концессионных соглашениях; в действиях Конкурсной комиссии нарушения порядка допуска к участию в торгах, установленного пунктами 1, 2, 3 части 3 статьи 29 Закона о концессионных соглашениях, пунктом 3.5 раздела III Конкурсной документации (Решение по жалобе № 074/10/18.1-2337/2022). Выдано предписание об аннулировании торгов, исполнено. |
|
9. |
При внесении изменений в концессионные соглашения
|
|
|
|
В соответствии ч. 3.8 ст. 13 Закона о концессионных соглашениях требуется согласие антимонопольного органа на изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование. Согласно части 1 статьи 43 Закона о концессионных соглашениях для изменения условий концессионного соглашения, объектом которого являются объекты холодного водоснабжения и водоотведения, отдельные объекты таких систем, в том числе условий, изменяемых по соглашению сторон на основании решений органов государственной власти или органа местного самоуправления, определенных на основании: - решения о заключении концессионного соглашения, - конкурсной документации, - конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, необходимо согласие антимонопольного органа, полученное в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации за исключением случаев, когда такое согласие не требуется. Правила предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения утверждены Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.04.2014 № 368 (далее- Правила).
Пунктом 2 Правил определен исчерпывающий перечень оснований для согласования изменений концессионного соглашения.
|
Проблемы при рассмотрении заявлений:
1) утверждение схем теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения или внесение изменений в схемы теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, утвержденные в установленном порядке, в связи с которыми стороны оказываются не способными выполнить принятые обязательства (подпункт «г» Правил): - недостаточно одного факта внесения изменений в территориальную схему и включения в указанную схему новых объектов. Кроме этого необходимо обоснование невозможности выполнения принятых сторонами при заключении концессионного соглашения обязательств. Как правило, возникают следующие проблемы: - обоснование невозможности выполнения принятых сторонами при заключении концессионного соглашения обязательств отсутствует или безотносительно конкретных пунктов соглашения, которые стороны не могут выполнить; - наличие причинно-следственной связи не прослеживается; - посредством внесения в схему устраняются описки/опечатки/недостатки документации при проведении торгов; - включаются новые мероприятия с их дополнительным финансированием, в том числе за счет бюджетных средств, что фактически является условиями нового соглашения.
2) установление регулируемых цен (тарифов), надбавок к ценам (тарифам), по которым концессионер предоставляет потребителям товары, работы, услуги, с применением долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера, которые не соответствуют таким параметрам, предусмотренным концессионным соглашением (подпункт «д» пункта 2 Правил): Проблема: - заявители обращаются в антимонопольный орган до получения предварительного согласия тарифного органа; - проект соглашения предусматривает одновременное внесение изменений как в мероприятия по строительству/реконструкции объекта, условия финансирования, так в долгосрочные параметры регулирования – в связи с чем вопрос: может ли тарифный орган до внесения изменений в мероприятия и условия финансирования предварительно согласовать внесение изменений в долгосрочные параметры, чтобы исключить необходимость дважды обращаться в антимонопольный орган за согласованием таких изменений; - не представляется документальное обоснование запрашиваемых изменений. В 2022 году в Челябинское УФАС России поступило 27 заявлений о согласовании изменений в концессионные соглашения, по результатам рассмотрения которых Челябинским УФАС России принято 14 решений об отказе согласований изменений концессионных соглашений, 7 решений о возврате заявлений в связи с несоответствием требованиям для обращения в антимонопольный орган, 6 решений о согласовании изменений. |
|
10. |
При исполнении концессионного соглашения
|
|
|
|
Проблемы:
|
|