Онлайн-приемная по Закону о торговле

Уважаемые посетители онлайн-приемной!

В этом разделе Челябинское УФАС России публикует ответы на вопросы по Закону о торговле.

По адресу to74@fas.gov.ru без указания каких-либо персональных данных, наименований хозяйствующих субъектов либо с указанием данной информации вы можете направить свои вопросы по данной теме с пометкой в названии письма «Онлайн-приемная по Закону о торговле».

1) В связи с внесенными поправками в Закон о торговле (а именно ч. 4 ст. 9) просим разъяснить: лимит на вознаграждение 5% действует только на торговые сети (т.е. на остальных не распространяется), или распространяется на все хоз.субъекты? В п. 4 говорится о "хозяйствующем субъекте, осуществляющем торговую деятельность", в названии ст. 9 аналогично, а в п. 1 говорится о "Хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети".

Статьей 9 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» (далее – Закон о торговле) закреплены права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети, в том числе частью 4 статьи 9 Закона о торговле установлен предельный размер выплаты вознаграждения (5%), выплачиваемого торговой сети в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров.

Положение данной статьи применяется только в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети, у иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих розничную реализации продовольственных товаров размер вознаграждения не регулируется Законом о торговле.

2) В ООО «А» учредители: Иванов, Петров, Сидоров. При этом торговую деятельность в магазине принадлежащем на праве собственности «А» ведет ИП Сидоров на основании договора аренды. Директор ООО «А» - Иванов.

В ООО «В» учредители: Иванов, Петров, Шишкин, Петухов. При этом торговую деятельность в магазине принадлежащем на праве собственности «В» ведет ИП Сидоров на основании договора аренды. Директор ООО «А» - Иванов.

В ООО «С» учредители: Иванов, Петров, Шишкин, Петухов, Сидоров. При этом торговую деятельность в магазине принадлежащем на праве собственности «С» ведет ИП Куликов на основании договора аренды. Директор ООО «А» - Иванов.

Являются ли магазины торговой сетью? Кто из предложенных примеров, входит в группу лиц?

Признаки для признания юридических или физических лиц одной группы лиц определены в статье 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», применительно к Вашему примеру то, ООО «А», ООО «В», ООО «С» являются одной группой лиц в соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона о защите конкуренции, а именно у данных обществ функции единоличного исполнительного органа осуществляет одно физическое лицо – директор Иванов.

Кроме того, в случае если у какого либо учредителя общества более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества, то данное физическое лицо и общество являются одной группой лиц в соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

А также в случае, если перечисленные в Вашем примере учредители входят в коллегиальный исполнительный орган и (или) совет директоров (наблюдательный совет) юридических лиц, в которых более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица (как в Вашем примере), то данные юридические лица признаются одной группой лиц в соответствии с пунктом 4 статьи 9 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, ООО «А», ООО «В», ООО «С» являются одной группой лиц и на них распространяются запреты, установленные Законом о торговле.

Понятие торговой сети закреплено в пункте 8 статьи 2 Закона о торговле, а именно под торговой сетью понимается совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции", или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.

Исходя из Вашего примера, ООО «А», ООО «В», ООО «С» не используют единое коммерческое обозначение или иное средство индивидуализации.

При этом, торговые объекты ООО «А», ООО «В», ООО «С» принадлежат на праве собственности каждому из данных обществ, а данные общества являются одной группой лиц.

Таким образом, исходя из определения торговой сети: совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции", ООО «А», ООО «В», ООО «С» являются торговой сетью в понимании Закона о торговле.

При этом, Челябинское УФАС России отмечает, что в связи с вступлением в законную силу изменений в Закон о торговле, действия Закона о торговле не распространяется на торговые сети, годовая выручка которых за предыдущий календарный год не превышает 400 млн. рублей.

3) В связи с принятием Федерального закона №381-ФЗ, у нашей компании возникло очень много вопросов, связанных с дальнейшей организацией договорной работы с участием федеральных и региональных торговых сетей. Прежде всего, нас интересуют вопросы, связанные с особенностями определения размера вознаграждения и платы за услуги по продвижению товаров и иных подобных услуг. А именно:

1 В соответствии с последними поправками в Закон о торговой деятельности условия о стоимости/порядке расчета стоимости услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров должны быть привязаны к стоимости товаров, приобретенных в рамках договора поставки, но не могут быть включены в договор поставки. В связи с этим просим разъяснить каким образом следует осуществлять расчет стоимости указанных услуг, если:

периоды или срок окончания оказания услуг может не совпадать с моментом определения стоимости приобретенных товаров (момент определения стоимости приобретенных товаров приходится на дату заключения договора об оказании услуг);

договор поставки продовольственных товаров и договор оказания услуг по продвижению заключаются одновременно;

в рамках договора поставки сторонами может быть согласован и осуществлен возврат товара;

рыночная стоимость услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров превышает установленный законом порог.

2. Допустимо ли установить размер вознаграждения и платы за оказание услуг по продвижению товаров и иных аналогичных услуг исходя из согласованной сторонами в договоре поставке общей (максимальной) цены договора?

Письмом от 05.09.2016 № АК/60976/16 Федеральная антимонопольная служба дала разъяснения по некоторым вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закона о торговле) в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 273-ФЗ.

Частью 4 статьи 9 Закона о торговле предусмотрено, что совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.

При расчете указанного совокупного размера не учитывается сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Таким образом, норма содержит две составляющие:

- вознаграждение за приобретение определенного количества продовольственных товаров;

- плата за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров.

Так, вознаграждение может быть включено в договор поставки и может исчисляться в процентах от цены приобретенных продовольственных товаров.

Таким образом, норма Закона о торговле о выплачиваемом торговой сети вознаграждении за приобретение определенного количества товара не является императивной и вознаграждение возможно только при добровольном волеизъявлении сторон договора поставки.

Согласно части 12 статьи 9 Закона о торговле включение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и (или) хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров действий, связанных с оказанием услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается.

Таким образом, плата за оказание услуг может быть включена в договор возмездного оказания услуг и определяется не в процентном выражении, а в фиксированной стоимости.

Согласно части 11 статьи 9 Закона о торговле не запрещается оказывать услуги по продвижению товаров, услуги по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иные подобные услуги хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность на основании отдельного договора возмездного оказания соответствующих услуг.

Установление торговой сетью цены договора оказания услуг по продвижению товаров в процентах от товарооборота (объема приобретенных торговой сетью у поставщика продовольственных товаров в денежном выражении за определенный период времени) будет приводить к установлению различных цен на одну и ту же услугу для разных поставщиков торговой сети и будет рассматриваться антимонопольным органом в качестве нарушения пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговле.

При этом, норма части 4 статьи 9 Закона о торговле является императивной и совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением определенного количества товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.

4) Прошу разъяснить, распространяется ли действие Закона о торговле на ООО «А»,ООО «Б» и ООО «В» в связи с закупом продовольственных товаров?

ООО «А», ООО «Б» и ООО «В» ведут деятельность по оказанию услуг общественного питания через сеть кафе под единым коммерческим обозначением (товарным знаком). ООО «Б» и ООО «В» использует товарный знак на основании лицензионных договоров, заключенных с ООО «А». Учредители и директора в указанных предприятиях разные. Помещения, в которых располагаются кафе, принадлежат ООО «А», ООО «Б», ООО «В» на основании договоров аренды, заключенных с разными собственниками.

И ООО «А» и ООО «Б» закупают по договорам поставки товары и сырье, которое в дальнейшем перерабатывается в полуфабрикаты и готовые изделия и блюда, предлагаемые в дальнейшем клиентам кафе. Есть и товары, которые перепродаются в рамках оказания услуг общественного питания, такие как алкогольная продукция.

В соответствии со статьей 2 Закона о торговле торговая деятельность - это вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

Согласно Государственному стандарту «Общественное питание. Термины и определения. ГОСТ Р 50647-94», утвержденному Постановлением Госстандарта РФ от 21.01.1994 N 35 (далее - ГОСТ Р 50647-94), общественное питание - совокупность предприятий различных организационно-правовых форм и граждан-предпринимателей, занимающихся производством, реализацией и организацией потребления кулинарной продукции; предприятие общественного питания - это предприятие, предназначенное для производства кулинарной продукции, мучных кондитерских и булочных изделий, их реализации и (или) организации потребления; услуга общественного питания - это результат деятельности предприятий и граждан-предпринимателей по удовлетворению потребностей населения в питании и проведении досуга.

Учитывая изложенное, нормы Закона о торговле не распространяются на деятельность по оказанию услуг общественного питания в случае, если продажа продуктов питания включена в деятельность предприятия общественного питания.

Данная позиция антимонопольного органа отражена в пункте 6.6 Методического пособия для предпринимателей, утвержденного ФАС России «Антимонопольное регулирование в области торговой деятельности. Методическое пособие для предпринимателей».

5) В связи с внесёнными поправками в Закон о торговле (а именно ч. 4 ст. 9) прошу разъяснить: в совокупный размер вознаграждения, которое не может превышать 5% от стоимости поставленного товара, входит:

- вознаграждения по договору поставки, условие о котором может содержаться в самом договоре поставке; и

- плата за услуги по продвижению товаров, логистические услуги, иные подобные услуги, оказание которых должно быть предусмотрено отдельным договором?

Т.е., например, если между ООО "А" (поставщик) и ООО "В" (торговая сеть) помимо договора поставке заключен договор оказания услуг (например размещение продукции ООО "А" в каталоге ООО "В"), при этом ООО "А" поставила свою продукцию в ООО "В" на сумму 100000 руб., а услуга по продвижению товара оказана на сумму 30000 руб.. Является ли это нарушением п. 4 ст. 9 или данная норма подлежит иному толкованию?

Таким образом, норма содержит две составляющие:

- вознаграждение за приобретение определенного количества продовольственных товаров;

Так, вознаграждение может быть включено в договор поставки и может исчисляться в процентах от цены приобретенных продовольственных товаров, в данном случае размер вознаграждения не должен превышать 5% от цены приобретенных товаров.

При этом, согласно части 12 статьи 9 Закона о торговле включение хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и (или) хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, в договор поставки продовольственных товаров условий о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров действий, связанных с оказанием услуг по продвижению товаров, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг, либо исполнение (реализация) такого договора в соответствующей части не допускается.

Таким образом, плата за оказание услуг может быть включена в договор возмездного оказания услуг (отдельный договор, заключенный между торговой сетью и поставщиком) и определяется не в процентном выражении, а в фиксированной стоимости.

6) В связи с внесенными поправками в Закон о торговле становится непонятным распространяет ли свое действие данный закон, в частности статья 9, на производителей продуктов питания и дистрибьюторов (тех, кто закупает оптом товар у производителя на определенных условиях), потому как в законе прописано, что Положение данной статьи применяется только в отношении хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети.

Т.е. на взаимоотношения производителя и дистрибьютора данный закон не распространяет свое действие?

Закон о торговле регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности (часть 3 статьи 1 Закона о торговле).

Статьей 9 Закона о торговле закреплены права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети, в том числе частью 4 статьи 9 Закона о торговле установлен предельный размер выплаты вознаграждения (5%), выплачиваемого торговой сети в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров.

7) Какую max цену продажи может устанавливать хоз. субъект на собственную выпускаемую продукцию? Существуют ли ограничения со стороны гос. органа? Какую max цену перепродажи продукции может устанавливать хоз. субъект? Существуют ли ограничения со стороны гос. органа?

Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» (далее – Закон о торговле) регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности (часть 3 статьи 1 Закона о торговле).

Статьей 9 Закона о торговле закреплены права и обязанности хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность посредством организации торговой сети, в том числе частью 4 статьи 9 Закона о торговле установлен предельный размер выплаты вознаграждения (5%), выплачиваемого торговой сети в связи с приобретением определенного количества продовольственных товаров.

Вместе с тем, торговые наценки, устанавливаемые торговой сетью не подлежат государственному регулированию и торговая сеть вправе самостоятельно устанавливать разные торговые наценки на продовольственные товары, в том числе отрицательные, исходя из своей ценовой политики, планируемой нормы прибыли и затрат.

Ценовая политика крупный торговых сетей, ввиду широкого ассортимента товаров, позволяет устанавливать отрицательные торговые наценки на одни категории товаров за счет установления максимальных торговых наценок на другие категории товаров.

8) Имеем пансионат (отель) с несколькими точками питания: столовая, ресторан, бар, кафе. Заключаем с поставщиками услуг договоры поставки продуктов, алкоголя.

Некоторые поставщики (продукты) предоставляют допсоглашения к договорам поставки на скидку 5% от приобретенных товаров, ссылаясь на Закон о торговле.

Другие поставщики (алкоголь) предоставляют договор на оказание услуг по привлечению внимания и поддержания интереса к алкогольной продукции , указывая в них фиксированную стоимость услуг, превышающую 5%.

Вопрос:

1. Распространяется ли закон о торговле на нас (общественное питание)

2. В договоре на оказание услуг по привлечению внимания и поддержания интереса к алкогольной продукции , указывая фиксированную стоимость услуг, можно ли превышать 5%

3. Являемся ли мы торговой сетью, осуществляем ли торговую деятельность?(Один директор, разные точки питания под разным наименованием)

4. Можем ли мы, с учетом п.п.1-3 данного сообщения, заключать допники к договорам поставки с поставщиками на бонусы, скидки превышающие 5% лимит и заключать договоры (маркетинговые соглашения) на услуги по продвижению товаров с оплатой фиксированной суммой, превышающей установленный 5% лимит.

Челябинское УФАС России неоднократно давало разъяснения по данному вопросу на официальном сайте Челябинского УФАС России в разделе «Онлайн-приемная по Закону о торговле».

В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 1 Закона о торговле целями указанного закона являются обеспечение соблюдения прав и законных интересов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность, юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для продажи или перепродажи, баланса экономических интересов указанных хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и законных интересов населения.

В соответствии со статьей 2 Закона о торговле торговая деятельность - это вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. Согласно Государственному стандарту «ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения», утвержденному приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.06.2013 N 191-ст, общественное питание (индустрия питания) - это самостоятельная отрасль экономики, состоящая из предприятий различных форм собственности и организационно-управленческой структуры, организующая питание населения, а также производство и реализацию готовой продукции и полуфабрикатов, как на предприятии общественного питания, так и вне его, с возможностью оказания широкого перечня услуг по организации досуга и других дополнительных услуг.

Согласно части 3 раздела I Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.97 № 1036, услуги общественного питания оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый) определяются исполнителем в соответствии с Межгосударственным стандартом «Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования. ГОСТ 30389-2013», утвержденным приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 22.11.2013 N 1676-ст. Таким образом, «торговая деятельность» и «услуги общественного питания» рассматриваются как разные товарные рынки.

На основании изложенного, по мнению ФАС России, положения Закона о торговле не распространяются на отношения, возникающие между поставщиком продовольственных товаров и организациями, оказывающими услуги общественного питания, в связи с приобретением последними продовольственных товаров в целях предоставления услуг по организации питания и досуга или без досуга.

9) Компания-поставщик выплачивает компании-покупателя вознаграждение по договору оказания услуг. Данное вознаграждение включает в себя НДС. При расчете совокупного размера вознаграждения в размере 5% от товарооборота необходимо учитывать вознаграждение по договору оказания услуг с учетом НДС или за минусом НДС?
Между компанией-поставщиком и компанией-покупателем заключен договор оказания услуг на период с июля по декабрь 2017 года, выплата вознаграждения производится ежемесячно, при этом сумма выплат компании-покупателю за отдельно взятый месяц может превышать 5% от суммы закупа товаров за вычетом НДС и акциза в этот месяц, но совокупная сумма оплаты за оказанные услуги в период с июля по декабрь 2017 года по условиям договора вписывается в 5% от суммы товарооборота без НДС и акциза. Нарушается ли закон о торговле в данном случае?
В период с января по декабрь 2017 года между компанией-поставщиком и компанией-покупателем заключено несколько договоров на оказание услуг (см. таблицу во вложении). В рамках указанных договоров условия части 4 статьи 9 Закона о торговле не нарушаются, но если рассматривать сумму выплат по всем соглашениям в совокупности в разрезе месяцев закупа и года в целом, то превышение 5% от суммы товарооборота за вычетом акциза и НДС составит 7000, 00 рублей. Нарушается ли в данном случае Закон о торговле? Если да, то в целях соблюдения Закона о торговле, как необходимо делить сумму оказанных услуг по периодам (месяц, день и т.п.), если одновременно действует несколько соглашений в одном периоде?

Согласно части 4 статьи 9 Закона о торговле соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров. Размер указанного вознаграждения подлежит согласованию сторонами этого договора, включению в его цену и не учитывается при определении цены продовольственных товаров. Совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров.

Исходя из нормы, закрепленной в части 4 статьи 9 Закона о торговле следует, что указанная норма распространяется на случаи включения вознаграждения в договор поставки продовольственных товаров.

Согласно разъяснениям ФАС России от 22.07.2016 № АК/50406/16 размер вознаграждения не превышающий 5 %, предусмотренного договором поставки состоит из:

- вознаграждения, выплачиваемого за приобретение определенного количества продовольственных товаров;

- плата за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке товаров.

При расчете указанного совокупного размера не учитывается сумма налога на добавленную стоимость (то есть за минусом НДС), предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Таким образом, плата за оказание услуг может быть включена в договор возмездного оказания услуг и определяться не в процентном выражении, а в фиксированной стоимости.

Так, в случае, если каждая конкретная услуга по продвижению товаров, логистическая услуга, услуга по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иная подобная услуга, оказываемая торговой сетью поставщикам в целях продвижения поставляемых продовольственных товаров, являются идентичными для всех поставщиков, то есть имеют одинаковое содержание и объем действий, при оказании разным поставщикам услуги по продвижению товаров торговая сеть будет нести равные затраты. Установление торговой сетью цены договора оказания услуг по продвижению товаров в процентах от товарооборота (объема приобретенных торговой сетью у поставщика продовольственных товаров в денежном выражении за определенный период времени) будет приводить к установлению различных цен на одну и ту же услугу для разных поставщиков торговой сетью и будет рассматриваться антимонопольным органом как нарушение пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговле.

10) Объясните, пожалуйста, помимо существенных условий договора поставки предусмотренных ГК (предмет, сроки поставок), появились специальные нормы, регулируемые Законом о торговле (например, сроки оплаты). Ч.1 ст.9 Закона о торговле не раскрывает полный перечень существенных условий договора поставки. Прошу перечислить все существенные условия договора поставки согласно Законe о торговле.

Челябинское УФАС России обращает внимание, что Закон о торговле не определяет существенные условия договора поставки.

Закон о торговле регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности (часть 3 статьи 1 Закона о торговле).

Согласно части 4 статье 9 Закона о торговле соглашением сторон договора поставки продовольственных товаров может предусматриваться включение в его цену вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров.

Согласно части 7 статье 9 Закона о торговле в случае, если между хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, и хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, заключается и исполняется (реализуется) договор поставки продовольственных товаров с условием оплаты таких товаров через определенное время после их передачи хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, срок оплаты таких товаров для установления данным договором определяется исходя из срока годности товара.

Таким образом, статья 9 Закона о торговле предусматривает ограничение размера вознаграждения и сроков отсрочки оплаты только в случаях, если данные условия предусмотрены договором поставки.

При этом, Челябинское УФАС России обращает внимание, что договором поставки может быть и не предусмотрено выплата вознаграждения торговой сети или предоставление отсрочки оплаты товаров.

При определении существенных условий договора поставки необходимо руководствоваться общими нормами, закрепленными в гражданском законодательстве.

Согласно статье 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (статьи 454-491 ГК РФ), срок поставки (статьи 506 ГК РФ).

11) Индивидуальный предприниматель арендует несколько торговых точек, в которых реализует безалкогольные напитки, слабоакогольные напитки, закуски к ним (вяленая рыба, чипсы, орехи, сухарики и т.д.). Как предприятие общепита фактически функционирует пока только одна точка из нескольких. В числе разрешённых видов деятельности предпринимателя, кроме розничной торговли пищевыми продуктами, есть 56.10.21 Деятельность предприятий общественного питания с обслуживанием на вынос и 56.30 Подача напитков.

Распространяется ли на этого предпринимателя требования "Закона о торговле", в частности, положения статьи 9?

В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в полномочия ФАС России входит дача разъяснений по вопросам правоприменения антимонопольного законодательства.

Согласно разъяснениям ФАС России и рекомендациям территориальным органам ФАС России по вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 273-ФЗ, понятие «хозяйствующий субъект» раскрыто в пункте 5 статьи 4 Закона о защите конкуренции, определения понятий «торговая деятельность» и «торговая сеть» даны в пункте 1 и 8 статьи 2 Закона о торговле.

Исходя из указанных определений, понятие «хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность» является общим по отношению к понятию «хозяйствующий субъект, осуществляющий торговую деятельность посредством организации торговой сети» и полностью включает в себя второе.

Часть 4 статьи 9 Закона о торговле устанавливает требования к суммарному размеру вознаграждения за приобретение определенного количества продовольственных товаров и платы за услуги по продвижению товаров, логистические услуги, услуги по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иные подобные услуги в рамках отношений поставки продовольственных товаров хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность.

При этом указанное требование применяется в ситуации поставки продовольственных товаров любому хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность: как осуществляющему оптовую торговлю, так и розничную; как посредством организации торговой сети, так и без нее.

Частью 4 статьи 9 Закона о торговле в редакции Закона № 273-ФЗ предусмотрено, что совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров, и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров. При расчете указанного совокупного размера не учитывается сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Исходя из изложенного, по смыслу части 4 статьи 9 Закона о торговле цена продовольственного товара, а также стоимость услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров подлежат учету без НДС.

Таким образом, норма содержит две составляющие:

- вознаграждение за приобретение определенного количества продовольственных товаров;

Так, в случае, если каждая конкретная услуга по продвижению товаров, логистическая услуга, услуга по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иная подобная услуга, оказываемые торговой сетью поставщикам в целях продвижения поставляемых продовольственных товаров (далее – услуги по продвижению товаров), являются идентичными для всех поставщиков, то есть имеют одинаковое содержание и объем действий, при оказании разным поставщикам услуги по продвижению товаров торговая сеть будет нести равные затраты. Установление торговой сетью цены договора оказания услуг по продвижению товаров в процентах от товарооборота (объема приобретенных торговой сетью у поставщика продовольственных товаров в денежном выражении за определенный период времени) будет приводить к установлению различных цен на одну и ту же услугу для разных поставщиков торговой сети и будет рассматриваться антимонопольным органом в качестве нарушения пункта 1 части 1 статьи 13 Закона о торговле.

Совокупная сумма всех выплат по вознаграждению за приобретение определенного количества продовольственных товаров и по плате за оказание услуг по продвижению этих товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров не должна превышать 5% от цены приобретенных продовольственных товаров.

Следовательно, определяющим фактором при установлении соблюдения ограничения, предусмотренного частью 4 статьи 9 Закона о торговле, является цена, по которой контрагентом фактически приобретен продовольственный товар.

По мнению ФАС России, для целей применения части 4 статьи 9 Закона о торговле совокупный размер вознаграждения и платы за оказание услуг не может превышать 5% от цены всех приобретенных продовольственных товаров, поставленных в период, согласованный сторонами в договоре поставки. Период и срок начисления (выплаты) вознаграждения и платы за оказание услуг определяется сторонами в соответствующих договорах поставки и договоре оказания услуг (цена договора).

При этом совокупный размер вознаграждения и платы не может превышать 5% от стоимости всех товаров, фактически поставленных в период, согласованный сторонами в договоре.

Вместе с тем, согласно части 5 статьи 9 Закона о торговле, не допускается выплата указанного в части 4 статьи 9 Закона о торговле вознаграждения в связи с приобретением хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, отдельных видов социально значимых продовольственных товаров, указанных в перечне, утвержденном постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июля 2010 № 530. Таким образом, указанные товары не включаются в общий товарооборот при определении размера совокупного размера вознаграждения и выплат.

Поставщик вправе приобретать вышеуказанные услуги как у хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность и являющихся непосредственными приобретателями продовольственных товаров, с соблюдением требований Закона о торговле о предельном совокупном размере выплат по вознаграждению и плате за оказание услуг (не более 5% от цены приобретенных продовольственных товаров), так и у иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность.

При этом не допускается навязывание либо понуждение поставщиков продовольственных товаров, а также иных хозяйствующих субъектов к заключению либо исполнению других договоров или каких-либо иных обязательств, имеющее своей целью или результатом увеличение установленного Законом о торговле предельного совокупного размера выплат по вознаграждению и плате за оказание услуг.

Ограничение размера допустимых выплат (совокупного размера вознаграждения и платы за оказание услуг) не распространяется на случаи, когда услуги оказываются лицами, не осуществляющими торговую деятельность (независимые рекламные, логистические компании), не входящими в группу лиц с поставщиком либо с покупателем.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 2 Закона о торговле торговая деятельность - это вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.

Согласно Государственному стандарту «ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения», утвержденному приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 27.06.2013 N 191-ст, общественное питание (индустрия питания) - это самостоятельная отрасль экономики, состоящая из предприятий различных форм собственности и организационно-управленческой структуры, организующая питание населения, а также производство и реализацию готовой продукции и полуфабрикатов, как на предприятии общественного питания, так и вне его, с возможностью оказания широкого перечня услуг по организации досуга и других дополнительных услуг.

Согласно части 3 раздела I Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.97 № 1036, услуги общественного питания оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый), определяются исполнителем в соответствии с Межгосударственным стандартом «Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования. ГОСТ 30389-2013», утвержденным приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 22.11.2013 № 1676-ст. Таким образом, «торговая деятельность» и «услуги общественного питания» рассматриваются как разные товарные рынки.

12) Прошу Вас разъяснить: распространяется ли ч. 4 ст. 9 Закона N 381-ФЗ об ограничении вознаграждения на всех хозяйствующих субъектов либо данное ограничение действует только на торговые сети? И несут ответственность за данное нарушение обе стороны или только та, в чьих интересах этот превышающий размер вознаграждение установлен? ПИСЬМО ФАС от 15 февраля 2017 г. N СП/9338/17 (..Соответственно вышеизложенным нормам, ограничение по размеру выплат, предусмотренное частью 4 статьи 9 Закона о торговле, применимо не только к торговым сетям, но и любым субъектам, осуществляющим продажу продовольственных товаров вне зависимости от способов продажи товаров...). Ранее Вами в данном чате озвучивались мнения, что распространяется только на сети.

На основании изложенного, по мнению ФАС России, изложенном в разъяснениях ФАС России и рекомендациях территориальным органам ФАС России по вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 273-ФЗ, положения части 4 статьи 9 Закона о торговле распространяются на случаи поставки продовольственных товаров любому хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, как посредством организации торговой сети, так и без нее.

13) Прошу разъяснить, в случае если Розничная сеть получает товары о Поставщика, при этом между ними не заключены договоры на оказание услуг, договором поставки не установлена выплата вознаграждения. При этом производитель данных товаров не являющийся нашим поставщиком, предлагает заключить договор на выплату ретро-бонуса от продажи данных товаров, превышающего 5 %. Применимо ли установленное пунктом 4 статьи 9 ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" ограничение размера вознаграждения в данном случае? Применяться ли данное положение только при наличии квалифицирующего признака поставки товаров?

Федеральная антимонопольная служба дала разъяснения «По некоторым вопросам применения Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» в редакции Федерального закона от 03.07.2016 № 273-ФЗ» (далее- Разъяснения ФАС России).

В соответствии с пунктом 3 Разъяснений ФАС России частью 4 статьи 9 Закона о торговле предусмотрено, что совокупный размер вознаграждения, выплачиваемого хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением им у хозяйствующего субъекта, осуществляющего поставки продовольственных товаров, определенного количества продовольственных товаров (далее - вознаграждение), и платы за оказание услуг по продвижению товаров, логистических услуг, услуг по подготовке, обработке, упаковке этих товаров, иных подобных услуг (далее - плата за оказание услуг) не может превышать пять процентов от цены приобретенных продовольственных товаров. При расчете указанного совокупного размера вознаграждения и платы за оказание услуг не учитывается сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемая хозяйствующим субъектом, осуществляющим поставки продовольственных товаров, к оплате хозяйствующему субъекту, осуществляющему торговую деятельность, в связи с приобретением данных товаров, а в отношении подакцизных продовольственных товаров не учитывается также сумма акциза, исчисленная в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Совокупная сумма всех выплат по вознаграждению и по плате за оказание услуг не должна превышать 5% от цены приобретенных продовольственных товаров.

Ограничение размера допустимых выплат (совокупного размера вознаграждения и платы за оказание услуг) не распространяется на случаи, когда услуги оказываются лицами, не осуществляющими торговую деятельность (независимые рекламные, логистические компании), не входящими в группу лиц с поставщиком либо с покупателем.

В соответствии с пунктом 5 Разъяснений ФАС России, по мнению ФАС России, для целей применения части 4 статьи 9 Закона о торговле совокупный размер вознаграждения и платы за оказание услуг не может превышать 5% от цены всех приобретенных продовольственных товаров, поставленных в период, согласованный сторонами в договоре поставки. Период и срок начисления (выплаты) вознаграждения и платы за оказание услуг определяется сторонами в соответствующих договорах поставки и договоре оказания услуг (цена договора).

Основные ссылки

Онлайн-приемная по Закону о торговле